仲裁与诉讼在实践中的不同点

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这篇文章,主要讲的是商事仲裁,而不是一般常见的劳动仲裁。

劳动仲裁一般在劳动人事仲裁院,而且仲裁必须前置。而商事仲裁则是各方约定仲裁,因为仲裁虽然费用贵一些,但好在结果不公开。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/242.html

对劳动仲裁不服还可以提起法院一审,但商事仲裁是一裁终局,除非仲裁违反法定程序或者能证明对方在仲裁中伪造证据,否则都要按照裁定结果执行。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/242.html

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1、收案

对于申请仲裁的主体要求非常严格,只要书面上没有明确约定的主体,仲裁基本就不可能收案。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/242.html

哪怕这个主体现在实际接管有争议的事务,也不能受理。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/242.html

所以如果出现上述情况,最好不要将主体的混淆带到仲裁过程中。避免对方的代理人借题发挥要求仲裁员驳回。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/242.html

比如A签了协议,协议约定了仲裁管辖,但后面是B代A履行协议。一旦这个协议发生争议要仲裁,就只能以A的名义提起,因为管辖条款如此。视案情其实仲裁会有被驳回的风险。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/242.html

如果这样进入仲裁过程中,A也会因为没有实际履约的事实、不是履约主体。而被对方攻击。所以仲裁条款的设置要结合业务的履行情况特别考虑。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/242.html

立案时需要考察管辖,但主要是地域管辖和级别管辖的问题。而再仲裁程序中,同样的问题还要额外考虑主体适格,要特别注意。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/242.html

2、仲裁员的选定

仲裁员一般都是知名律师、退休教授、或者其他曾经在法律工作中取得了较高声誉的人。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/242.html

仲裁费用的一部分就是用来为上述人员支付仲裁费用。

以为上海国际仲裁中心为例,申请人和被申请人都有权选择一名仲裁员,同时双方共同指定一名首席仲裁员。

这名首席仲裁员、双方一般都不会去浪费精力达成一致,由仲裁委选定即可。

这位首席仲裁员算是最公正的裁判者。在仲裁的审理中,也会负责主导庭审秩序。

可以说是最接近中立裁判的仲裁员。

至于一般情况下的两位边裁,则会明里暗里倾向于选定自己一方的当事人。仲裁员不能过于表现自己的倾向性,这样对以后与仲裁委的合作不利,表面上还是要保持相对中立的态度,但在法庭调查的提问、仲裁庭展开合议讨论时,边裁就会显示出自己的倾向性。将案件导向、争议焦点方向、需要强调的事实等,通过各种方式向选定自己当事人有利的方向引导。

这也有利于与之后与选定自己的当事人建立有利的协议和合作。

两边选定的仲裁员会站在选定方的立场上向对方提问,但庭审中两位边裁能提供的帮助有限,仲裁庭私下合议过程也是一个重点。

相对于法院普通程序中主审法官、陪审法官、陪审员的配置,仲裁在当事人、律师、仲裁合议庭的三个层级上,都允许当事人利用自己的信息和手段对仲裁的走向施加一定程度的影响。

3、仲裁开庭程序

比起基层法院民事审判庭,仲裁过程中对于程序的要求也不少。

仲裁开庭前,会反复根据个仲裁委的仲裁规则确认双方是否有回避申请、程序异议等。

但上面所说的“程序”,也包含法律适用的规则更为严谨。仲裁员会具体询问你的大前提、小前提和仲裁请求之间的关系。

商事仲裁都是一裁终局,如果有不服申请再审或者停止仲裁裁决执行,其中一个条件就是仲裁程序违法,所以仲裁会特别注意。

正当性才是仲裁强制性效力的来源。

具体点说,作为“大前提”的法律规定,与作为“小前提”的合同约定、事实履行情况,在仲裁庭审中中会要求申请人按规定逐一阐明。

比如要求解除合同,仲裁员会具体要求你说明引据哪一条法律规定。同时,若我选择的条文属于“约定解除”的法条(民法典562),那么是否要使用“法定解除”的法律规范?(民法典563)很多仲裁员会主动进一步询问。

与之相对,很多基层法院则并不会过多关注请求权基础,可能是因为基层院法官处理案件较多,代理人只需要大致宣称“根据《民法典》规定即可”。

与实体的严谨相对应,仲裁开庭对于形式的规定并不严禁要求。一方面因为仲裁员多为社会人士,来源广泛,很可能不在同一城市乃至同一国家,所以线上开庭也被接受。

各地仲裁委一般不会像法院一样,去自行开发不甚好用的线上开庭系统,腾讯会议足矣,从权威、稳定、到功能性,面子里子都有。

在这里特别说一下变更诉请的问题。比如主张对方承担律师费用,但立案时的诉请没有写金额的话。仲裁中会要求当庭出示证据并且变更申请金额,庭后出具补缴仲裁费申请。

但如果在法院,庭审过程中这种金额的明确一般不会影响诉讼费的承担,法官会在判决书中一并写明。

4、证据提交

商事仲裁比法院在形式程序上严格,因为形式程序直接关系到仲裁的效力。

但是在一些实质性的环节反而有些宽松。比如法院不一定会允许你证据突袭,不允许开庭前提供大量的证据。而商事仲裁的庭前40分钟,仲裁秘书还有可能将对方的证据通过微信发给你。

这意味着对方提交这些材料的时间很晚。

仲裁庭并不会过于在意这些问题,甚至庭审过程中可能会直接要求另一方进行质证。

很多庭前发送证据的行为,核心都是为了拖延时间。

类比法院审判,代理人可以选择延期答辩,也可以当庭答辩庭后递交详细的书面说明。

5、证据核对与仲裁秘书的问题

如果线上庭审,对于对方否认的证据,就需要线下核对原件。

法官一般会将这件事情委托给当案的书记员,仲裁也相似,一般都会委托给仲裁秘书。

虽然在法院里,一个书记员可能大致对应几个法官,可以根据不同的案件需要临时安排。比起在法院,仲裁秘书的流动性更强。仲裁员名单上的人成百上千,每当组成一个仲裁庭,很可能其中三个仲裁员相互不认识。

流水的仲裁员,铁打的秘书。基本所有事务性的问题是由仲裁秘书负责,会在一些细枝末节的地方影响案件的进程或者走向,一定要对接好。

6、仲裁裁决

如果比较着急,最好先把我方已经提交过的所有材料word版本打个包(或者文字只读格式的PDF),提供给仲裁员,让他塞给写判决书的主裁。

这样的好处是可以显著减少主裁的打字工作量,有必要可以整段复制粘贴再调整,对于提升他们的工作效率非常有帮助。

但仲裁裁决出具的速度并不是特别快,因为仲裁员中存在大量兼职,庭审和材料齐备的情况下,2-3周出具仲裁裁决尚属正常。

weinxin
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资深上海律师。主攻民商事纠纷、不动产、涉刑案件、公司顾问
 
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