涉外仲裁协议条款，涉及多方法律、多个程序阶段、从仲裁到执行的预估。
仲裁协议条款能否正常有效运作，比看起来要复杂的多。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/629.html
文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/629.html
一、仲裁条款涉及三方面法律
跨境仲裁涉及两个乃至以上的国家，每个国家法律都不同，所以本文对于习惯了国内法的朋友来说会略绕。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/629.html
换句话说，但除了双方或各方需要解决的实体争议外，仲裁条款约定不清还会产生前置争议。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/629.html
（一）仲裁协议的法律适用
这也叫做仲裁条款的准据法。以比如以中国法为准据，我们就根据中国的法律规定判断仲裁条款是否有效。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/629.html
当事人各方可以自主选择仲裁条款的识别和适用，采用哪个国家或地区的法律。但要注意，确保选择准据法的行为不会违反准据法自身，造成自相矛盾。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/629.html
如果对于仲裁准据法约定不明，有的国家法律也会通过主合同适用的实体法，来判断仲裁条款的准据法。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/629.html
有效的仲裁条款，将排除法院对案件的管辖权，它是仲裁机构的受理依据，是首当其冲的重点审查对象。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/629.html
所以仲裁条款也应当明确“当事人协商一致”、“自愿申请仲裁”。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/629.html
（二）仲裁程序的适用法律
这其中就包括了仲裁规则（相当于仲裁机构的“民事诉讼法”），但应当优先适用当事人约定的法律和仲裁规则。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/629.html
没有明确约定的话，程序上适用仲裁地法，同时也参考仲裁地法律、仲裁机构的仲裁规则。
（三）实体争议的法律适用
现在才到你们之间的实体争议如何处理。
如货款、商标、投资这些具体的争议问题，我们还要解决这些争议用哪国法的问题。
虽然这些实体争议使用的法律，仲裁条款可以不约定。但是要提前考虑，因为这涉及仲裁地、裁决执行地法律不一致的问题。
不一致就会存在法律适用的偏差，这是跨境争议的最大难点。
毕竟哪家机构的仲裁员都不是通晓全世界法律的，如果在伊拉克仲裁却适用朝鲜法，那光是查明法律、准确适用的成本就会非常离谱。
如果仲裁适用的法律，违反了裁决执行地的法律、公序良俗或社会公共利益。比如仲裁裁决游街示众，但是执行地国家却认为这侵犯人权，就完全无法执行。
这里面的弯弯绕绕，可能作为商业条款博弈的筹码。
若展开实体法律的选择和适用，更是一个专题。
二、其他仲裁条款中需要特别注意的问题
（一）条款有效性
实话说，保证跨境仲裁条款的绝对有效，是一个很难的任务。
仲裁有效性要纳入具体的涉及的法律体系下进行考察，凭空讨论条文是没有意义的。
甚至同一国家，针对同翼条款的司法审查和仲裁机构审查结果，可能全然不同。
因为我们在拟定仲裁条款时，合同双方恐怕都没有能力预见未来是哪一方、在哪个司法审查机构、基于何种法律提出对仲裁条款的异议。
所以，为了确保有效和可用性，建议在仲裁条款中明确约定仲裁条款的准据法。
也可以预先将条款纳入合同各当事人所在国、所在国、合同履行地、仲裁协议签订地、仲裁地或仲裁机构所在地、仲裁裁决承认执行地国的法律体系下进行初步评判，并尽可能促使条款在前述法律下皆有效。
（二）是否可仲裁、可执行
商事争议，在国际范围内一般都可以适用仲裁程序，但是民事、行政、刑事则各国有各国的规定。
而对于仲裁在执行国是否可执行，更要提前考虑，甚至提前到合同签订之前。
（三）选择仲裁机构、规则、准据法
每个仲裁机构的程序时限、是否允许类似中国大陆以调促谈解决问题、仲裁费用收取方式和标准等等，都存在不同。
只能具体机构具体分析。
而且在我国法下，没有明确约定唯一仲裁机构的仲裁条款无效，请特别注意。
当然，针对国际商事贸易，合同方可以自由选择现有的示范规则，如《联合国国际商事仲裁示范法》、《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》等临时仲裁规则。
要特别注意不要与其他同时要用的仲裁规则冲突。
对于实体争议的准据法，不约定就要推导，或者由仲裁/审查机构行使自由裁量权，这就会充满不确定性。
（四）仲裁庭组成
可以限制范围、人数、国籍等，特别是首席仲裁员的国籍。
（五）可仲裁事项
为了局限仲裁争议的波及范围，带限制的可仲裁事项需要提前约定。但建议采用相对宽泛的措辞以备未来解释。
当然，前提是不违反仲裁条款准据法。
（六）语言的选择
考虑到仲裁员语系、当事人母语等问题，很多律师建议至少约定各方语言，但这样提供证据材料时候就要疯狂来回翻译，审查和理解效率极为低下。
请在考虑到这个问题的前提下，确定双语乃至多语仲裁。
（七）开庭地点
不一定在仲裁机构所在地、仲裁地开庭。当事人可以单独约定。
这一项涉及到心理优势和费用优势的问题，需要纳入谈判考虑。
（八）仲裁费用分摊的预先约定
仲裁庭会纳入考量，但不一定完全生效。
（九）明确是否一裁终局
中国法律规定一裁终局，但我们不能想当然，外国可不一定不能上诉，比如英国。
（十）特别小心附件、并入合同的文本
比如一些国际条约、其他合同，可能都带着争议解决条款，先不管我们自己拟的怎么样，两边条款同时存在，必然就冲突了。
这可是大麻烦，一定要注意。
三、简单总结
涉外仲裁协议就像是适用不同系统的插件组合，它涉及很多方面不同的问题、而且要具有一定预见性才能良好运作。
虽然我们建议多作约定，来源系统越多、插件内容越多，这个规则组合就越不稳定，越容易出现矛盾冲突Bug。
所以拟定是一半工作，放到具体法系里去做思想实验、看能不能跑通是另一半工作。
评论