当你一旦需要做财产保全,必定会了解到“诉前”、“诉中”两种保全。事实上有效的只有“诉中保全”,也已经足够快,文中会详细说明两者的区别。
立案时一起提保全申请(包含担保材料),保全材料就便能一起交进去。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/128.html
但是不要着急,申请前请再次客观考虑一下,这个案子是不是需要保全。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/128.html
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1、你基本只需期待“诉中保全”(常理下的最快方式)
真正有用的就是诉中保全,但这个“诉中”只是个说法。和立案的材料一般都是一起交。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/128.html
保全财产,是为了预防对方突然转卖跑路,先下手拿下保底。,所以很少有人立案后过几天才办保全手续。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/128.html
要是等材料交上去,法院给对方发诉讼通知了,这不等于催对方赶紧转移财产?文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/128.html
所以如果需要保全,起诉材料交给法院的时候,保全材料要打好提前量一起交上。还要特别告知法院,保全完成前不要联系对方。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/128.html
悄悄地查封,打枪的不要。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/128.html
如果保全完成,会得到一份法院的保全通知书。文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/128.html
虽然法律规定是“法院可以责令申请人提供担保”(民事诉讼法(2022)#103)。但实践情况是:文章源自falvbiji.com远川行笔记-https://www.falvbiji.com/128.html
(1)法官不倾向冒险保全
没有担保措施就做财产保全,万一查封错误出现损害,作出查封决定的法官自然有责任。这个阶段,作保全的不是法院执行局,而是法院本部的保全组,都会要保函的。
(2)时间也是沉没成本
几乎没人想在这一步上浪费时间成本,去试试法官会不会责令自己出保函(几乎没有意义)。
于是,提供担保实际上成了保全的前提条件。当然,这个做法符合法律规定。
2、不能期待的“诉前保全”(常理之外,是最快的)
(1)法律确实规定了
你会问,为什么不能单独先交保全申请呢?
法律规定,情况紧急的,法院必须在四十八小时内作出裁定;还规定,诉前保全成立30天后不起诉法院应解除保全。(民诉法#102)
你一看,对嘛!先申请嘛,法律都规定了。
(2)没用,通通没用
与法条规定读下来的感觉完全不同,申请“诉前保全”非常困难,仅存理论可行性。
虽然法院要48小时内出裁定,但常理下很困难:
首先,程序性材料要准确不错漏,而且基本达到必要的证据标准;
其次,必须提供担保,没有但是;
再次,准确说服法官,情况属于法官认知的“情况紧急”,而不是你的“主观推测”;
另外,你要确保法院“收到”、而且法院认可“收到”你的申请,才能开始计算48小时。
任何一条不满足,都会被合法驳回。
(3)什么情况会获得支持
存在特殊情形,比如案件影响特别大(特指法官而不是当事人的判断,权衡政策、金额、案件性质的考虑),而且这个实际存在的风险确实非常紧迫;甚至,不只影响原告,还可能造成更广的社会问题等等。
诉前保全,这个手段非常罕见。通过风险验证、法院工作量负荷权衡,已经形成实务惯例。
(4)举个例子吧
我见过的一次诉前保全还不是财产保全,而是一例诉前证据保全。
当事人是视频公司龙头之一、社会利益影响力大、证据技术性强、影响当事人竞争优势和市场份额。同时,律师做了长篇论证和复杂举证,基本是诉讼材料做完了一大半,这才申请到了证据的诉前保全。
就这个证据的诉前保全,他们吹了半年。
可想而知,对于不同案子,诉前保全存在可能与不可能两种,只有极少案件才有可能通过努力达成。(常理下)
至于法院主动采取保全措施,我只能说在法条里见过。
总之,不要把希望压在这玩意上,概率和赔率一样低,非常无趣。
3、你需要保全么
不是所有案件都需要保全。
(1)一方面是风险的评估,不止是对方会不会跑路
濒临破产的地产公司、轻资产但是负债似乎不乐观的互联网公司、资产大部分不明的个人,现实情况千奇百怪,要具体分析。
而且还要结合你能掌握到的财产线索。
(2)另一方面,诉讼保全措施(查封、冻结)必须提供担保
担保,就是防止保全错误的兜底保护,可以采用下面三种方式:
<a>现金或者银行存款
保全标的的30%(最高院关于人民法院办理财产保全案件若干问题规定(2020)#5)
<b>动产或者不动产提供质押、抵押
申请人还是第三人都可以,优点是更能打动法院,缺点是显而易见的麻烦和风险,少见。
<c>银行出具的保函、专业担保公司出具的保单
银行可能会要求冻结一定数额的担保金+手续费。出于这个考量,诉讼保全的保函一般走保险公司或者专业担保公司,无需保证金,视担保风险的不同,收担保总额的千一到千四的手续费。
相对来说,担保公司比较好沟通,容易协商出函时间。
我理解不少当事人让我们去查财产线索(的心情),但律师不是调查公司,真没那个时间去对手单位搞无间道。
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